Правительственный законопроект: Законопроект о компаниях (изменение № 38), 5785-2025

Замечания Ассоциации директоров к Законопроекту о поправке 37 к Закону о компаниях

1 сентября 2024, 28 ава 5784

---

Кому: Адвокат Симха Ротман, председатель Комиссии по конституции, праву и правосудию

Тема: Замечания Ассоциации директоров к Законопроекту о поправке 37 к Закону о компаниях

Прилагаются замечания Ассоциации директоров в отношении Законопроекта о поправке N 37 к Закону о компаниях. Настоящие замечания были выработаны в ходе обширных обсуждений среди членов Ассоциации с целью обеспечить оптимальный баланс различных правовых и деловых потребностей в предлагаемом законе при соблюдении принципов надлежащего корпоративного управления.

Копия документа направлена также госпоже Рони Тальмор и в Министерство юстиции для ознакомления и дальнейшего сотрудничества.

Будем рады оказать содействие по любым вопросам или разъяснениям.

С уважением,

Хадар Цофиоф ха-Коэн, генеральный директор, Ассоциация директоров Израиля

Д-р, адвокат Леа Пасерман, юридический советник по корпоративному праву и регулированию, Ассоциация директоров Израиля

Копии: Госпожа Рони Тальмор, Министерство юстиции

---

Поправка 37 к Закону о компаниях — корпоративное управление в компаниях без контролирующего ядра

Гендерное разнообразие в совете директоров

В Меморандуме к Закону о компаниях (поправка N ...) (корпоративное управление в публичных компаниях без контролирующего акционера), 5781-2021 предлагалось добавить после пункта 2 Первого приложения к Закону о компаниях, 5759-1999 («Закон о компаниях»), озаглавленного «Разнообразие состава совета директоров» и устанавливающего в нынешней редакции: «При назначении директора в публичной компании и в частной компании, являющейся компанией облигаций, состав совета директоров должен быть разнообразен с учётом пола кандидата, в дополнение к обязанности обеспечить разнообразие с учётом знаний и опыта кандидата в соответствии с особыми потребностями компании», следующее предложение: «при условии, что представительство каждого из полов составляет не менее трети членов совета директоров». Это предложение было исключено из Законопроекта о компаниях (поправка 37) (корпоративное управление в компаниях без контролирующего ядра) (поправка N 37) (корпоративное управление в публичных компаниях без контролирующего акционера), 5783-2023 («Законопроект о поправке 37»). Ассоциация директоров считает необходимым вернуть исключённый пункт по следующим причинам:

1. На момент публикации Законопроекта о поправке 37 на рассмотрении Кнессета находился другой законопроект, касающийся гендерного разнообразия в совете директоров — Законопроект о компаниях (поправка — квоты представительства женщин в советах директоров публичных компаний), 5783-2023 («Расширенное предложение»). Расширенное предложение было частной законодательной инициативой, внесённой членами Кнессета от оппозиции. Это предложение включало ряд положений о гендерном разнообразии в совете директоров публичных компаний:

   1.1. Положение, согласно которому чем больше директоров в совете директоров публичной компании, тем больше должно быть количество директоров каждого пола;

   1.2. Положение, согласно которому раз в год каждая публичная компания обязана отчитываться перед Управлением по ценным бумагам о числе женщин, являющихся членами совета директоров, и о числе директоров, назначенных в истекшем году, и числе женщин среди них;

   1.3. Положение, согласно которому по истечении десяти лет с момента вступления закона в силу не менее 50% директоров в каждом совете директоров должны быть женщинами. Также предлагалось, чтобы нарушение положений о разнообразии совета директоров являлось нарушением, за которое Управление по ценным бумагам было бы вправе наложить финансовое взыскание.

2. Можно было понять, что в Законопроекте о поправке 37 не было необходимости в исключённом пункте, пока на рассмотрении Кнессета находилось более широкое предложение по тому же вопросу. Однако 3 июля 2024 года расширенное предложение было отклонено и снято с повестки дня Кнессета.^1

3. Мы не станем перегружать изложение сравнительным исследованием множества стран мира, принявших законодательство о гендерном равенстве в советах директоров корпораций, разместивших ценные бумаги среди публики, и не будем описывать многочисленные академические исследования, проведённые по всему миру и показавшие, что гендерное разнообразие в совете директоров способствует успеху компании. Мы сосредоточимся здесь на аргументе, согласно которому теперь, после того как Кнессет отклонил предложение об установлении в Законе о компаниях обязательных квот для женщин в совете директоров (хотя как отклонённое предложение, так и Законопроект о поправке 37 были сформулированы корректно с политической точки зрения и говорили о гендерном равенстве в совете директоров, очевидно, что целью было побудить публичные компании назначать больше женщин в свои советы директоров), нет причин не вернуть в Законопроект о поправке 37 исключённый пункт, который не устанавливает обязательного требования о назначении женщин в совет директоров и не требует, чтобы хотя бы половина директоров были женщинами, а ограничивается гораздо более скромным положением — дополнить Первое приложение к Закону о компаниях («Первое приложение») рекомендацией о том, чтобы в каждом совете директоров было не менее 30% директоров каждого пола.

4. Положения, перечисленные в Первом приложении, не являются обязательными, а представляют собой, самое большее, позицию законодателя относительно порядка, который он рекомендует публичным компаниям соблюдать. Компании могут добровольно принять положения Первого приложения, если пожелают, и в равной мере могут решить не принимать их. Положения Первого приложения не обязывают ни одну компанию.

5. Управление по ценным бумагам, регулятор, ответственный за публичные компании, уже выразило мнение о том, что в каждом совете директоров публичной компании должно быть не менее 35% представителей каждого пола, и даже учредило «Форум 35+», действующий в целях увеличения доли женщин в советах директоров публичных компаний до примерно 35% и более. Поскольку регулятор выразил мнение, что исключённый пункт представляет собой надлежащую политику, мы не видим причин не возвращать исключённый пункт в Законопроект о поправке 37.

6. Добавление в Первое приложение рекомендации о том, чтобы не менее 30% директоров в публичной компании были каждого пола, не отличается от других добровольных положений, содержащихся в настоящее время в Первом приложении, таких как рекомендация назначать в совет директоров публичной компании независимых директоров.

7. Вопреки утверждениям публичных компаний при принятии Первого приложения, согласно которым, хотя положения являются добровольными, само их существование вынудит публичные компании принять их (поскольку компании не захотят выглядеть в глазах инвесторов как не обладающие оптимальным корпоративным управлением), и надеждам законодателя, что само существование Первого приложения действительно приведёт к тому, что публичные компании примут его положения, опыт с момента принятия Первого приложения в 2011 году показывает, что одни публичные компании решили принять положения Первого приложения, а другие — нет, одни компании приняли определённые положения из Первого приложения, а другие компании приняли иные положения из него. Это означает, что положения Первого приложения остались лишь рекомендацией, и публичные компании не считают себя обязанными принимать их только в силу их существования.

8. Более того, на момент принятия Первого приложения существовали «дополнительные положения» в виде указания о раскрытии информации Управления по ценным бумагам — анкета корпоративного управления, опубликованная 12 сентября 2012 года и применявшаяся начиная с годового отчёта за 2012 год. Согласно этому указанию, каждая публичная компания была обязана ежегодно при публикации годового отчёта публиковать анкету корпоративного управления, в которой компания должна была, в том числе, отнестись к положению Первого приложения о разнообразии совета директоров. Компания должна была указать, включает ли её совет директоров директоров обоих полов, а также сколько мужчин и женщин являются членами совета директоров на дату заполнения анкеты.

9. Однако после истечения срока действия указания (включая продлённый срок) Управление по ценным бумагам не предприняло мер по преобразованию указания в регламент.^2 В связи с этим уже несколько лет отсутствует обязанность отчитывающихся корпораций публиковать анкету корпоративного управления, в которой они указывают, приняли ли положения Первого приложения или нет. В связи с этим, даже если при наличии обязанности публиковать анкету корпоративного управления существовало какое-либо давление на публичные компании принять положения Первого приложения (чему нет доказательств), прекращение обязанности публиковать анкету корпоративного управления ещё больше смягчило статус положений Первого приложения. В связи с этим нет причин не включать в приложение положения, которые регулятор или законодатель считает способствующими улучшению корпоративного управления в публичных компаниях.

Комитет по назначениям

1. Законопроект о поправке 37 предлагает установить, что в компании без контролирующего ядра будет создан комитет по назначениям, который: (i) определит политику отбора директоров; (ii) будет рекомендовать кандидатуры в совет директоров компании;

Ассоциация директоров приветствует этот пункт, поскольку исследования показывают, что разнообразный совет директоров является более эффективным. Вместе с тем мы не видим причин ограничивать существование комитета по назначениям компаниями без контролирующего ядра.

2. Мы понимаем аргумент, согласно которому в компании с контролирующим ядром нельзя лишить контролирующего акционера права участвовать в назначении директоров, и поэтому даже при первоначальном избрании внешнего директора на должность требуется согласие контролирующего акционера. В связи с этим мы не предлагаем добавить обязательное положение о создании комитета по назначениям в компании с контролирующим ядром, а предлагаем добавить соответствующее положение в Первое приложение, которое, как указывалось, содержит лишь рекомендательные положения.

Наши доводы в пунктах 7-9 выше о том, почему следует включать положения корпоративного управления, которые законодатель считает надлежащими, в Первое приложение, применимы и к добавлению положения о комитете по назначениям/поиску директоров.

---

^1 Законопроект, идентичный отклонённому предложению, был внесён на рассмотрение Кнессета 15 июля 2024 года, однако нет оснований полагать, что его судьба будет отличаться от судьбы отклонённого предложения.

^2 Согласно статье 36а(г) Закона о ценных бумагах, указания Управления по ценным бумагам действительны не более двух лет, если по истечении двух лет они не были приняты в качестве регламента уполномоченным министром, а именно министром финансов.