Правительственный законопроект: Законопроект о компаниях (изменение № 38), 5785-2025

Подготовительный документ (№ 2) к обсуждению Законопроекта о компаниях (Поправка № 37) (Корпоративное управление в публичных компаниях без контролирующего акционера), 5783-2023

Юридическое консультирование Комиссии по конституции, праву и правосудию. 9 сентября 2024 г.

Введение

Поправка предлагает обновить нормы корпоративного управления в Законе о компаниях для лучшего решения вопросов, возникающих в компаниях с распылённой структурой собственности, то есть в компаниях, в которых отсутствует «контролирующий акционер». Документ сосредоточен на трёх основных темах:

а. Политика назначений и комитет по назначениям в компании без контроля (статьи 1 и 6 законопроекта).

б. Независимые директора в компаниях без контроля:

• Состав совета директоров — обязанность назначения большинства независимых директоров вместо обязанности назначения двух внешних директоров (статьи 7, 11, 12);
• Запрещённые связи для независимого директора (статья 13);
• Состав комитетов по аудиту и вознаграждениям (статьи 2–3, 5, 15);
• Дополнительные вопросы — заместитель директора, вознаграждение председателя совета директоров, право независимого директора на информацию (статьи 10, 18, 19).

в. Ступенчатый совет директоров (статьи 8–9 законопроекта).

А. Политика назначений и комитет по назначениям

Статья 1 законопроекта (поправка к статье 92 Закона)

Данная статья касается установления общей политики назначений в компании.

Предлагается, чтобы совет директоров в компании без контролирующего акционера определял «политику назначений» компании на основе её характеристик и потребностей. Политика включает два аспекта: (1) состав совета директоров — желаемое соотношение членов; (2) квалификация, которой, по мнению совета директоров, должны обладать его члены.

Вопросы для обсуждения

1. Предлагается рассмотреть механизм утверждения политики назначений — должна ли она утверждаться советом директоров (который также является органом, к которому политика непосредственно применяется), или существуют альтернативные варианты. По аналогии с политикой вознаграждений, которая утверждается общим собранием после рассмотрения рекомендаций комитета по вознаграждениям.

2. Предлагается обсудить значение термина «политика в отношении состава совета директоров» — обязанность сформулирована очень широко, оставляя каждому совету директоров возможность наполнить её содержанием.

3. Предлагается рассмотреть правовое значение полномочий определять «желаемую» политику — является ли возможным отступление от неё, и если да, то в каких случаях и каким образом.

4. Предлагается рассмотреть, почему политика назначений обязательна только для компаний без контролирующего акционера, и нет ли пользы от такого процесса и в компаниях с контролирующим акционером.

Статья 6 законопроекта (добавление статей 118г и 118д к Закону)

Данная статья устанавливает обязанность создания «комитета по назначениям» в публичных компаниях без контролирующего акционера.

Создание комитета (статья 118г)

(а) Совет директоров публичной компании без контролирующего акционера назначает из своих членов комитет по назначениям.

(б) Число членов комитета не менее трёх, большинство — независимые директора.

(в) Положения о комитетах совета директоров (раздел VIII) и статья 115(б)–(д) применяются к комитету по назначениям с необходимыми изменениями; председатель совета директоров, классифицированный как независимый директор, вправе быть членом комитета.

(г) Комитет по аудиту может выполнять также функции комитета по назначениям.

Функции комитета (статья 118д)

(а) Функции комитета по назначениям:

1. Рекомендовать совету директоров политику назначений или, при наличии полномочий от совета директоров, самостоятельно её определять;
2. Рекомендовать совету директоров кандидатов для общего собрания или, при наличии полномочий, самостоятельно определять кандидатов.

(б) Министр вправе установить, что положения данной статьи не применяются к определённым категориям компаний.

(в) Положения не распространяются на кандидатов, предложенных акционером в рамках его права по статье 66(б).

Вопросы для обсуждения

1. Состав и независимость — следует рассмотреть решение о том, что большинство членов комитета должны быть независимыми. В NASDAQ комитет должен состоять только из независимых директоров. По данным ОЭСР, в ~85% из 49 обследованных стран существует обязанность или рекомендация создания комитета по назначениям.

2. Полномочия комитета — предлагается рассмотреть, насколько целесообразно наделять комитет совета директоров правом самостоятельно определять общую политику назначений и список кандидатов.

3. Сфера применения — комитет только в компаниях без контроля или во всех публичных компаниях? В международной практике такая модель применяется и в странах с концентрированной структурой собственности.

4. Объём полномочий — рекомендует ли комитет только кандидатов, назначаемых общим собранием, или также кандидатов, назначаемых иным образом?

5. Обязательность рекомендаций — может ли совет директоров назначать директоров без рекомендации комитета?

6. Прозрачность — предлагается рассмотреть требования раскрытия информации о работе комитета.

7. Председатель совета директоров — допустимо ли его членство в комитете по назначениям?

Б. Внешние и независимые директора

Общие сведения

Внешние директора (дах"цим) и независимые директора (дав"тим) призваны выполнять роль объективных лиц, свободных от связей с компанией, её руководством и контролирующим акционером.

По действующему праву публичная компания обязана назначить не менее двух внешних директоров. Закон рекомендует, чтобы в компании без контролирующего акционера не менее половины директоров были независимыми, а в компании с контролирующим акционером — не менее трети.

Основные различия между внешними и независимыми директорами:

• Порядок назначения: независимый директор назначается и увольняется как обычный директор; внешний директор подчиняется более жёстким нормам — назначается общим собранием с поддержкой большинства акционеров меньшинства.
• Срок полномочий: для обоих — до 9 лет суммарно, но внешний директор назначается на 3 года с возможностью двух продлений.
• Защита от увольнения: внешний директор может быть отстранён только при невыполнении условий назначения или нарушении фидуциарных обязанностей.

Сравнительное право

В США биржи NYSE и NASDAQ требуют, чтобы в компаниях без контролирующего акционера большинство директоров были независимыми. Компании с контролирующим акционером (50%+ голосов) освобождены от этой обязанности.

По данным ОЭСР (2023), почти все 49 обследованных стран устанавливают нормы о минимальном количестве независимых директоров. 17 стран устанавливают обязательное требование, 6 стран требуют не менее 50% независимых директоров.

Предлагаемые изменения (статья 7 законопроекта)

Предлагается заменить обязанность назначения двух внешних директоров обязанностью назначения большинства независимых директоров в совете директоров компании без контролирующего акционера. Предлагается снизить порог определения «контроля» с 50% до 25%.

Запрещённые связи для независимого директора (статья 13)

Предлагается расширить перечень запрещённых связей, унифицировав ограничения для внешних и независимых директоров.

Состав комитетов по аудиту и вознаграждениям (статьи 2–3, 5, 15)

В компаниях без контролирующего акционера предлагается изменить требования к составу комитетов, заменив упоминание внешних директоров на независимых директоров.

Дополнительные вопросы

• Заместитель директора (статья 10): предлагается запретить назначение заместителя для независимого директора.
• Вознаграждение председателя (статья 18): регулирование вознаграждения председателя совета директоров, являющегося независимым директором.
• Право на информацию (статья 19): предлагается предоставить независимому директору расширенные права на получение информации.

В. Ступенчатый совет директоров (статьи 8–9)

Общие сведения

Ступенчатый совет директоров (staggered board) — механизм, при котором каждый год переизбирается только часть директоров. Этот механизм обеспечивает стабильность управления, но может ослабить подотчётность директоров перед акционерами и затруднить враждебные поглощения.

Действующее регулирование

По действующему Закону о компаниях нет специального регулирования ступенчатого совета директоров. Общее правило — директора назначаются общим собранием и могут быть отстранены простым большинством.

Предлагаемые изменения

Предлагается запретить ступенчатый совет директоров в компаниях без контролирующего акционера, за исключением случаев, когда это предусмотрено уставом на момент первичного публичного размещения (IPO).

Вопросы для обсуждения

1. Следует ли запрещать ступенчатый совет директоров, или достаточно повысить прозрачность?
2. Допустимо ли исключение для компаний, закрепивших этот механизм при IPO?
3. Как данный запрет соотносится с возможностью установления защитных механизмов от враждебных поглощений?