Правительственный законопроект: Законопроект о компаниях (изменение № 38), 5785-2025

Позиция Форума растущих компаний по Законопроекту о компаниях (Поправка № 37) (корпоративное управление в публичных компаниях без контролирующего акционера), 5783-2023, и вытекающим подзаконным актам

11/2024/25

Уважаемым: Председателю Комиссии по конституции, праву и правосудию, депутату Кнессета Симхе Ротману Юридическому консультанту Комиссии по конституции, праву и правосудию, адв. Гуру Блаю

---

По существу: Законопроект о компаниях (Поправка № 37) (корпоративное управление в публичных компаниях без контролирующего акционера) (הצעת חוק החברות (תיקון מס' 37) (ממשל תאגידי בחברות ציבוריות שאין בהן בעל שליטה)), 5783-2023, и вытекающие подзаконные акты

Ссылка: позиционный документ проф. Асафа Хамдани по вопросу Закона о компаниях и вознаграждения должностных лиц в публичной компании без контролирующего акционера

Форум растущих компаний (далее — Форум) состоит из приблизительно 25 ведущих израильских технологических компаний, взявших на себя задачу развития в Израиле инфраструктуры, позволяющей хай-тек компаниям расти и развиваться из Израиля и в Израиле.

Соответственно, Форум весьма положительно оценивает усилия, предпринимаемые и продолжающие предприниматься Министерством юстиции и Комиссией, целью которых является продвижение качественного законодательства без промедления в рамках обсуждений рассматриваемого законопроекта и вытекающих подзаконных актов. Мы полагаем, что данное законодательство обеспечит благотворное изменение корпоративного управления в Израиле, адаптируя его к современной корпоративной реальности, к взрослению израильской хай-тек индустрии в целом и к израильским растущим компаниям в частности.

На фоне обсуждений, проведённых в Комиссии на данный момент, мы сочли необходимым обратиться к Комиссии по вопросу последствий чрезмерного участия общего собрания в компаниях, котирующихся на зарубежных биржах. Мы решили сделать это, поскольку данный вопрос неоднократно поднимался и будет подниматься в ближайших обсуждениях, по нашей оценке, и мы считаем правильным поделиться с Комиссией, как мы делали это ранее с представителями Министерства юстиции, информацией о смысле и последствиях созыва общего собрания в компаниях, котирующихся на зарубежных биржах, там где в этом нет реальной необходимости.

Мы хотели бы особо подчеркнуть проблематичность в двух случаях, релевантных для компаний без контролирующего ядра, котирующихся на зарубежных биржах: (I) вознаграждение должностных лиц компании и (II) сделки с директорами.

Созыв собрания акционеров в компаниях, котирующихся на зарубежных биржах, и дуальных компаниях (общие положения):

1. Прежде чем обсуждать специфические аспекты двух указанных выше конкретных вопросов (вознаграждение и сделки), напомним и подчеркнем, что созыв собрания акционеров создаёт особенно большую нагрузку на компанию, котирующуюся на зарубежной бирже, по сравнению с компаниями, котирующимися на бирже в Тель-Авиве, а также на её текущее управление, вследствие ряда факторов:

(а) Высокая стоимость по сравнению с местными компаниями: компания обязана подготовить и распространить Proxy Statement и бюллетени для голосования, что сопряжено со значительными расходами. Дуальная компания или компания, котирующаяся за рубежом, обязана, в частности, привлечь американских и израильских адвокатов, консалтинговые фирмы, такие как Proxy Solicitors, ISS, а также нести расходы на типографию и распространение. Стоимость составляет сотни тысяч шекелей за каждое заседание. Это означает существенные дополнительные расходы, которые компании вынуждены нести каждый раз, когда от них требуется созвать общее собрание, и чем больше число акционеров компании (а именно так обстоит дело в компаниях без контролирующего ядра), тем выше расходы.

(б) Задержка в исполнении: внутренний процесс в компании до распространения бюллетеней для голосования и прокси (включающий подготовку документов, созыв заседания совета директоров для утверждения созыва и определения повестки дня собрания), а также минимальное число дней, которое компания обязана предоставить акционерам для реализации права на голосование, в совокупности составляют многие недели, нередко превышающие два месяца. Этот срок не позволяет быстро реагировать на рыночные изменения или деловые потребности компании. Кроме того, процесс может предоставить конкурентам избыточную информацию, которую иностранные компании-конкуренты не обязаны раскрывать, и время для подготовки к ней.

(в) Управленческие ресурсы и управленческая гибкость: основная среда, в которой действует израильская компания, котирующаяся за рубежом, характеризуется иностранными инвесторами, не привыкшими к израильскому законодательству и уникальным для Израиля правилам утверждения в контексте вознаграждения или одобрения сделок с директором (включая требование о заявлении о «личной заинтересованности» при утверждении политики вознаграждения и т. д.). Поэтому процесс подготовки к общему собранию (будь то потому, что причина его созыва неясна иностранному инвестору, или потому, что процедура утверждения вознаграждения незнакома) требует значительного времени руководства компании для проведения бесед с инвесторами, которым необходимо объяснить суть предложения, чтобы они не решили ошибочно, что речь идёт о чрезвычайном или необычном событии в жизни компании, а о процедуре, вытекающей из юридико-технического требования израильского законодательства. Кроме того, иностранные консалтинговые фирмы, консультирующие институциональных инвесторов по вопросам голосования, иногда не знакомы с израильским законодательством или с рынком, на котором действует компания, и могут рекомендовать голосовать «против», даже если речь идёт о мере, отвечающей интересам компании.

(г) Принцип «выравнивания игрового поля»: Форум растущих компаний тесно следует принципу «выравнивания игрового поля», который лишь стремится признать, что конкуренция израильских технологических компаний, котирующихся за рубежом, ведётся не в Израиле, а на международной арене. Заинтересованные стороны, клиенты и конкуренты — преимущественно иностранные, и поэтому для сохранения конкурентоспособности компаниям необходима регуляторная среда, аналогичная той, в которой действуют иностранные компании. Мера, ограничивающая гибкость компании в формировании пакетов вознаграждения, адаптированных к различным кандидатам с учётом их квалификации и делового опыта, например, или требующая созыва общего собрания перед совершением сделок в случаях, когда аналогичное требование в сопоставимом зарубежном законодательстве (прежде всего в США) отсутствует, ставит международные компании, учреждённые в Израиле, в невыгодное положение по сравнению с их конкурентами, не подчинёнными аналогичным ограничениям.

(I) Вознаграждение должностных лиц в публичной компании без контролирующего акционера

2. Как подробно указано в позиционном документе проф. Асафа Хамдани (прилагается), Поправка № 20 к Закону о компаниях значительно усилила участие общего собрания в вознаграждении руководящих работников.

3. Бесспорно, что Поправка № 20 появилась для регулирования вопроса вознаграждения в публичных компаниях с контролирующим акционером. Не занимая позицию по вопросу о том, действительно ли данная поправка необходима в компаниях с контролирующим акционером, мы полагаем, что устанавливаемые ею механизмы не нужны в компании без контролирующего акционера.

4. В компании без контролирующего ядра акционеры назначают директоров. Директора, утверждающие вознаграждения, не соответствующие интересам инвесторов, рискуют потерять свои места. Поэтому нет никакой необходимости в столь интенсивном участии общего собрания в вопросах вознаграждения для обеспечения того, чтобы политика вознаграждения компании соответствовала предпочтениям инвесторов. Тем более нет необходимости в требовании специального большинства в данном контексте.

5. Приступая к адаптации законодательства к компаниям без контролирующего акционера, мы видим в этом особенно уместную возможность, которую следует реализовать именно сейчас, обеспечив соответствие между правилами корпоративного управления для компаний без контролирующего акционера во всех существенных аспектах, а не только в избранных. Мы не видим никакой причины не адаптировать закон в целом, включая Поправку № 20, к компаниям без контролирующего акционера когерентным образом, тем более что речь идёт об одной и той же организующей идее на протяжении всей поправки — избежание бюрократии, регуляции и чрезмерного усложнения (в частности, в контексте чрезмерного участия общего собрания) там, где рыночные силы создают баланс, обеспечивающий интересы компании, и где данное требование де-факто не является необходимым.

(II) Сделки с директорами

6. Закон о компаниях уже сейчас включает далеко идущие требования, безусловно в международном сравнении, о вынесении вопросов на общее собрание. Эти требования призваны прежде всего противодействовать конфликту интересов между публикой и контролирующими акционерами. Поскольку контролирующие акционеры — те, кто назначает директоров, израильский законодатель счёл необходимым установить, что широкий спектр решений в жизни публичной компании принимается специальным большинством на общем собрании. Напротив, в компании без контролирующего акционера, в которой именно публика назначает директоров и обязана утверждать продление их полномочий, нет оснований для вынесения столь широкого спектра решений на утверждение общего собрания.

7. Вместе с тем предлагаемая Поправка № 37 к Закону расширяет использование инструмента созыва общего собрания, поскольку предлагается внести поправку в статью 272 Основного закона и установить, что сделка с директором, даже если она не является сделкой по вознаграждению, или сделка с иным лицом, в которой директор имеет личную заинтересованность, являющаяся нетипичной сделкой, потребует утверждения ревизионной комиссии, совета директоров и общего собрания простым большинством [выделение наше].

8. Речь идёт о дополнении, представляющем собой ужесточение существующих условий закона (которые и без предлагаемой поправки являются строгими в международном сравнении) и создающем ненужную нагрузку на израильские компании, котирующиеся за рубежом, без контролирующего ядра. Использование терминов «нетипичная» и «личная заинтересованность» создаст неопределённость в отношении случаев, когда требуется обращение к акционерам за утверждением без соответствующего обоснования.

9. Пояснительная записка к законопроекту не указывает на недостаток в существующем положении, а приводит академические аргументы «регуляторной эстетики», когда написано: «Существующий порядок [...] не согласуется с процедурами утверждения, предусмотренными в других положениях главы пятой Закона, которые, как правило, требуют утверждения сделки с органом более высоким органом».

Требование утверждения акционерами приведёт к буквальному срыву сделок, которые компании не смогут продвигать в силу требования утверждения. Сможет ли компания провести размещение акций с участием фонда, представленного в совете директоров, если закон требует утверждения этого размещения акционерами?

10. Как указано, предлагаемая новая нагрузка тем более обременительна, когда речь идёт о компаниях, котирующихся за рубежом (конкурирующих с иностранными компаниями, не подчинёнными обременительному регулированию), поскольку данное требование будет распространяться исключительно на израильские компании, и вновь израильские компании окажутся в невыгодном положении по сравнению с иностранными конкурентами — как в силу стоимости и сложности проведения собрания на зарубежной бирже (как подробно описано выше), так и потому что сообщество иностранных инвесторов не привыкло к требованиям, установленным в израильском законодательстве, о получении утверждения собрания для решений, которые обычно требуют лишь утверждения совета директоров, что создаёт путаницу и значительный потенциал для ошибок и задержек с негативными последствиями для компании.

11. Как указано, мы полагаем, что ограничение в предлагаемой поправке к закону не имеет обоснования вовсе, и тем более не имеет обоснования для технологических компаний, котирующихся за рубежом, которые действуют под «рыночной дисциплиной» иностранных институциональных инвесторов, международных proxy-консалтинговых фирм и активистских хедж-фондов.

I. Соответственно, мы полагаем, что следует изменить статью 23 Законопроекта о компаниях (Поправка № 37) (корпоративное управление в публичных компаниях без контролирующего акционера), 5783-2023, таким образом, чтобы статья 272 Основного закона не требовала утверждения общего собрания.

Или, как минимум:

II. Следует исключить в Правилах о компаниях (облегчения для компаний, ценные бумаги которых зарегистрированы для торгов на бирже за пределами Израиля) (Поправка № 2), 5784-2024, компании, котирующиеся за рубежом, и дуальные компании, которые, как подробно указано в пунктах 4-6 выше, несут значительную нагрузку при необходимости созыва общего собрания в силу котирования на зарубежных биржах, а также в связи со слабостью обоснования данного требования в их отношении.

Мы благодарим Комиссию за интенсивную деятельность в рамках обсуждений и за их пределами. Будем рады расширить информацию по любому вопросу.

С уважением,

Адв. Михаль Шариг Кадури Директор Форума растущих компаний

---

Копия: Министерство юстиции, кластер корпораций и рынка капитала

Форум растущих компаний состоит из группы приблизительно 25 ведущих израильских технологических компаний, взявших на себя задачу развития в Израиле инфраструктуры, позволяющей хай-тек компаниям расти и развиваться из Израиля и в Израиле. Форум придаёт большое значение способности Израиля обеспечить выравнивание игрового поля для израильских компаний, конкурирующих с зарубежными аналогами. Это необходимо для сохранения конкурентоспособности израильской хай-тек индустрии и обеспечения роста разнообразной и процветающей экосистемы.