Правительственный законопроект: Законопроект о компаниях (изменение № 38), 5785-2025

Позиция Форума компаний роста по Законопроекту о компаниях (Поправка № 37) (корпоративное управление в публичных компаниях без контролирующего акционера) (הצעת חוק החברות (תיקון מס' 37) (ממשל תאגידי בחברות ציבוריות שאין בהן בעל שליטה)), 5783-2023

11/2024/25

Кому: Председатель Комиссии по конституции, праву и правосудию, депутат Кнессета Симха Ротман

Юридический советник Комиссии по конституции, праву и правосудию, адв. Гур Блай

Ссылки: Позиционный документ проф. Асафа Хамдани по вопросу Закона о компаниях и вознаграждения должностных лиц в публичной компании без контролирующего акционера

---

Форум компаний роста (далее — Форум) состоит из примерно 25 ведущих израильских технологических компаний, которые поставили своей задачей развивать в Израиле инфраструктуру, позволяющую высокотехнологичным компаниям расти и развиваться из Израиля и в Израиле.

Соответственно, Форум весьма положительно оценивает усилия, предпринимаемые и продолжаемые Министерством юстиции и Комиссией, направленные на скорейшее продвижение качественного законодательства в рамках обсуждений указанного законопроекта и производных подзаконных актов. Мы полагаем, что данное законодательство позволит осуществить благоприятные изменения в корпоративном управлении в Израиле, с тем чтобы оно соответствовало корпоративной реальности наших дней, зрелости израильской высокотехнологичной отрасли в целом и израильских компаний роста в частности.

На фоне проведённых в Комиссии обсуждений мы сочли необходимым обратиться к Комиссии по вопросу последствий чрезмерного участия общего собрания акционеров в компаниях, котирующихся за рубежом. Мы решили сделать это, поскольку данный вопрос неоднократно поднимается и, по нашей оценке, будет подниматься в предстоящих обсуждениях, и мы считаем правильным поделиться с Комиссией, как мы делали ранее перед представителями Министерства юстиции, значением и последствиями созыва общего собрания в компаниях, котирующихся за рубежом, в случаях, когда в этом нет реальной необходимости.

Мы хотели бы особо подчеркнуть сложность в двух случаях, релевантных для компаний без контролирующего ядра, котирующихся за рубежом: (I) вознаграждение должностных лиц компании; (II) сделки с директорами.

---

Созыв собрания акционеров в компаниях, котирующихся за рубежом, и дуально котирующихся компаниях (общие положения)

1. Прежде чем рассматривать специфические аспекты двух конкретных вопросов, упомянутых выше (вознаграждение и сделки), мы хотим отметить и подчеркнуть, что созыв собрания акционеров особенно обременителен для компании, котирующейся на зарубежной бирже, по сравнению с компаниями, котирующимися на Тель-Авивской бирже, а также для её текущего управления вследствие ряда факторов:

(а) Высокая стоимость по сравнению с местными компаниями: компания обязана подготовить и распространить Proxy Statement и бюллетени для голосования, что сопряжено со значительными расходами. Дуально котирующаяся или котирующаяся за рубежом компания, в частности, должна привлечь американских и израильских юристов, консалтинговые компании, такие как Proxy Solicitors, ISS, — и это помимо расходов на типографию и распространение. Стоимость достигает сотен тысяч шекелей за одно заседание. Это означает значительное дополнительное бремя расходов каждый раз, когда компания обязана созвать общее собрание, причём с ростом числа акционеров (что характерно для компаний без контролирующего ядра) расходы соответственно возрастают.

(б) Задержка в исполнении: внутренний процесс в компании до распространения бюллетеней для голосования и доверенностей (включая подготовку документов, созыв заседания совета директоров для утверждения созыва и определения повестки дня собрания), а также минимальное число дней, которое компания обязана предоставить акционерам для реализации права голоса, в совокупности составляют многие недели, иногда превышая два месяца. Этот срок не позволяет оперативно реагировать на изменения рынка или деловые потребности компании. Кроме того, процесс может предоставить конкурентам избыточную информацию, которую зарубежные компании-конкуренты предоставлять не обязаны, и время для соответствующей подготовки.

(в) Управленческие ресурсы и гибкость управления: основная среда, в которой действует израильская компания, котирующаяся за рубежом, характеризуется иностранными инвесторами, не привыкшими к израильскому праву и специфическим израильским правилам утверждения в вопросах вознаграждения или одобрения сделок с директорами (включая требование о декларировании «личной заинтересованности» при утверждении политики вознаграждения и т.д.). Поэтому процесс подготовки к общему собранию (будь то потому, что причина его созыва неочевидна для иностранного инвестора, или потому, что процедура утверждения вознаграждения незнакома) требует значительного времени руководства компании для переговоров с инвесторами, нуждающимися в разъяснении сути предложения, чтобы они не приняли происходящее за экстраординарное или исключительное событие в жизни компании, а поняли, что речь идёт о процедуре, обусловленной формальным юридическим требованием израильского права. При этом зарубежные консалтинговые компании, консультирующие иностранных институциональных инвесторов по вопросам голосования, иногда не обладают достаточными знаниями в области израильского права или рынка, на котором компания действует, и могут рекомендовать голосовать «против», хотя речь идёт о шаге, отвечающем интересам компании.

(г) Принцип «выравнивания игрового поля»: Форум компаний роста действует в строгом соответствии с принципом «выравнивания игрового поля», который стремится лишь к признанию того, что конкуренция израильских технологических компаний, котирующихся за рубежом, ведётся не в Израиле, а на международной арене. Заинтересованные стороны, клиенты и конкуренты в большинстве своём являются иностранными, и поэтому для сохранения конкурентоспособности компаниям необходима регуляторная среда, аналогичная той, в которой действуют зарубежные компании. Действие, ограничивающее гибкость компании в формировании пакетов вознаграждения, подходящих различным кандидатам с учётом их квалификации и делового опыта, или требующее созыва общего собрания перед совершением сделок в случаях, когда аналогичного требования нет в соответствующем зарубежном праве (главным образом в США), ставит международные компании, зарегистрированные в Израиле, в невыгодное положение по сравнению с их конкурентами, не подчинёнными аналогичным ограничениям.

---

(I) Вознаграждение должностных лиц в публичной компании без контролирующего акционера

2. Как подробно указано в позиционном документе проф. Асафа Хамдани (прилагается), Поправка 20 к Закону о компаниях существенно усилила участие общего собрания в вопросах вознаграждения высшего руководства.

3. Не оспаривается, что Поправка № 20 была принята для регулирования вопроса вознаграждения в публичных компаниях с контролирующим акционером. Не занимая позицию по вопросу о том, действительно ли данная поправка необходима для компаний с контролирующим акционером, мы полагаем, что установленные ею механизмы не нужны в компании без контролирующего акционера.

4. В компании без контролирующего ядра акционеры назначают директоров. Директора, утверждающие условия вознаграждения, не соответствующие интересам инвесторов, рискуют потерять свои позиции. Поэтому нет необходимости в столь интенсивном участии общего собрания в вопросах вознаграждения для обеспечения соответствия политики вознаграждения компании предпочтениям инвесторов. Тем более нет необходимости в требованиях специального большинства в данном контексте.

5. Когда законодатель приступает к адаптации законодательства для компаний без контролирующего акционера, мы видим в этом особенно достойную возможность, которую следует реализовать в настоящее время, обеспечив соответствие между правилами корпоративного управления для компаний без контролирующего акционера по всем существенным аспектам, а не только по избранным. Мы не видим оснований не адаптировать Закон целиком, включая Поправку 20, для компаний без контролирующего акционера когерентным образом, тем более что речь идёт об одной и той же организующей идее на протяжении всей поправки — избегании бюрократии, чрезмерного регулирования и усложнения (в особенности в части чрезмерного участия общего собрания) там, где рыночные силы обеспечивают баланс, охраняющий интересы компании, и это де-факто не требуется.

---

(II) Сделки с директорами

6. Закон о компаниях уже сейчас содержит далеко идущие требования, безусловно по международным меркам, о вынесении вопросов на общее собрание. Эти требования были призваны в первую очередь решить проблему конфликта интересов между общественностью и контролирующими акционерами. Поскольку именно контролирующие акционеры назначают директоров, израильский законодатель установил, что широкий спектр решений в жизни публичной компании принимается специальным большинством на общем собрании. В то же время в компании без контролирующего акционера, где именно публика назначает директоров и утверждает продление их полномочий, нет оснований для вынесения столь широкого спектра решений на утверждение собрания.

7. Тем не менее предложенная Поправка № 37 к Закону расширяет использование инструмента созыва общего собрания, поскольку предлагается изменить статью 272 Основного закона и установить, что сделка с директором, даже если она не является сделкой по вознаграждению, или сделка с иным лицом, в которой у директора есть личная заинтересованность, являющаяся необычной сделкой, требует утверждения комиссии по аудиту, совета директоров и общего собрания простым большинством [выделение моё].

8. Речь идёт о дополнении, представляющем собой ужесточение действующего закона (который и без предлагаемой поправки является строгим по сравнению с международным правом) и создающем ненужную нагрузку на израильские компании, котирующиеся за рубежом, без контролирующего ядра. Использование терминов «необычная [сделка]» и «личная заинтересованность» создаст правовую неопределённость в отношении случаев, когда требуется обращение за одобрением акционеров без надлежащего обоснования.

9. Пояснительная записка к законопроекту не указывает на дефект действующего положения, а приводит академические аргументы «регуляторной эстетики», указывая: «Действующее регулирование [...] не соответствует другим процедурам утверждения в пятой главе Закона, которые в целом предусматривают утверждение сделки с органом управления более высоким органом».

Требуемое утверждение акционеров приведёт к фактическому срыву сделок, которые компании не смогут продвигать ввиду требования утверждения. Сможет ли быть проведено публичное размещение с участием фонда, представленного в совете директоров, когда закон требует утверждения этого размещения акционерами?

10. Как указано, предлагаемое новое бремя тем более тяжело для компаний, котирующихся за рубежом (конкурирующих с зарубежными компаниями, не подчинёнными обременительному регулированию), поскольку данное требование будет распространяться исключительно на израильские компании, и вновь израильские компании окажутся в невыгодном положении по отношению к своим зарубежным конкурентам — как ввиду расходов и сложности проведения собрания на зарубежной бирже (как подробно изложено выше), так и потому, что зарубежные инвесторы не привыкли к требованиям, установленным израильским правом, о получении одобрения собрания для решений, которые обычно требуют лишь одобрения совета директоров, что порождает путаницу и значительный потенциал ошибок и задержек с негативными последствиями для компании.

11. Как указано, мы полагаем, что ограничение в предлагаемой поправке к Закону не имеет обоснования вовсе, и тем более не имеет обоснования для технологических компаний, котирующихся за рубежом, действующих в условиях «рыночной дисциплины» (market discipline) иностранных институциональных инвесторов, международных консалтинговых компаний по вопросам голосования (proxy) и активистских хедж-фондов.

I. Соответственно, мы полагаем, что в Законопроекте о компаниях (Поправка № 37) (корпоративное управление в публичных компаниях без контролирующего акционера), 5783-2023, следует изменить статью 23 законопроекта таким образом, чтобы статья 272 Основного закона не требовала одобрения общего собрания.

Или, по крайней мере:

II. Следует исключить в Правилах о компаниях (облегчения для компаний, ценные бумаги которых допущены к торгам на бирже за пределами Израиля) (Поправка № 2), 5784-2024, компании, котирующиеся за рубежом, и дуально котирующиеся компании, которые, как подробно указано в пунктах 4–6 выше, несут значительное бремя при необходимости созыва общего собрания в силу их котирования на зарубежных биржах, а также ввиду особенно слабого обоснования данного требования в их отношении.

---

Мы благодарим Комиссию за активную работу в рамках обсуждений и за их пределами. Будем рады расширить пояснения по любому вопросу.

С уважением,

Адв. Михаль Шариг Кадури

Директор Форума компаний роста

Копия: Министерство юстиции, подразделение по корпоративному праву и рынку капитала

---

Форум компаний роста состоит из группы примерно 25 ведущих израильских технологических компаний, которые поставили своей задачей развивать в Израиле инфраструктуру, позволяющую высокотехнологичным компаниям расти и развиваться из Израиля и в Израиле. Форум придаёт большое значение способности Израиля обеспечить выравнивание игрового поля для израильских компаний в их конкуренции с аналогами по всему миру. Это необходимо для сохранения конкурентоспособности израильской высокотехнологичной отрасли и обеспечения роста разнообразной и процветающей экосистемы.